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法律文本模糊不清或存在歧义之际，法官应该关注解释是否符合立法意图，这种立场在英美法上一度居于主流地位。“立法意图”是一个相当灵活多变的概念，在不同语境下可以指代不同的含义。实践和学理对这一概念的讨论，经常涉及意图与目的、个体意图与集体意图、语义意图与适用意图的区分。立法意图虽然是偏重主观心理的概念，但却可以经由相对客观化的解释技术予以辨别。法官可以通过法律文本的显明含义获知立法者明确表述的意图，通...
《欧洲人权公约》第6条第1款所记载的公正审判权对仲裁有着最为重要的影响。欧洲人权法院的判例法将仲裁庭视为公约第6条第1款规定的审判机构，该条所保障的权利可以全部或部分地因仲裁的特性被放弃，但需区分自愿仲裁和强制仲裁。为履行公约义务，缔约国必须对仲裁实施有效监督，由此也导致部分缔约国在国际仲裁中允许当事人放弃撤销权和执行已撤销裁决的做法与其所承担的公约义务发生了冲突。前种做法已为人权法院所认可，后者...
新冠疫情的突至助推了新型用工（如平台用工）的发展和传统用工的转型（如共享用工）——本文统称为“社会化小生产”模式，给构建于社会化大生产时代的劳动法带来巨大挑战，制度调适已是迫在眉睫。首先，社会化“大”“小”生产的劳动同质异形，劳动法的法益内核不应有异、底线价值不容突破；而大生产中劳动法的“大一统”调整模式值得反思，亟需面向小生产的特点探索个性化的落实措施，而不是进行灵活性的软化处理。其次，生产的社...
医疗道歉的法律性质属于证据。由于其主张的是对己方当事人不利的事实，因此构成诉讼外自认或者诉讼自认。保护道歉规则的目的在于揭露医疗错误以保护患者的健康权，其对医疗纠纷预防和处理制度、侵权法和民法总则的有效实施都具有促进功能，可能减损的法益少于其必然增加的法益，且有助于修复和维持正常的医患关系，因此是可欲的。在保护范围上，存在部分道歉和全部道歉的区别。在模式上，存在证据规则型概括保护模式、意思通知型具...
信义义务起源于信托领域，忠实义务是其核心内容。从抽象意义来看，忠实义务的基本要求包括受托人为受益人的唯一利益或最佳利益服务，以及禁止利益冲突。注意义务的标准高于忠实义务，但内涵并不明确，共计有商业判断规则、谨慎投资人标准、善良管理人的注意义务、诚实信用四种学说可供参考。英美法上，违反信义义务的特殊法律责任包括衡平法上的返还获利以及拟制信托，它们具有惩罚性。中国法上，忠实义务体现为一系列禁止性规范，...
司法实践中的另案起诉与前诉通常会在诉的要素方面存在形式上的差异，《民诉法解释》第247条对重复起诉的认定标准采“三同说”，如果坚持形式审查很可能导致禁止重复起诉制度形同虚设，如果允许法院对“同一性”进行实质性认定，又可能导致法律适用不统一以及民事诉讼基本概念的理解混乱。有必要重构我国重复起诉认定标准，以诉讼标的同一构成重复起诉为一般性规则，综合当事人、基础事实、诉讼请求要素，针对另案起诉的常见情形...
指导性案例的指导性得到了一定程度的认可，但是存在着曲高和寡的现象。众多因素中，对判例独立性价值的无视无疑是深层次原因。这涉及到法官自由裁量权的定位，更涉及到对法律基本原则和解释方法的综合运用。遵循判例的优势在于满足了法律语言的情景化特点。离开了情景，法律商谈作为一种特殊商谈方式无法实现，适用的漏洞无法根本修复。类比不是奢侈品，而是普遍存在的实践理性。等值的判断无法通过类型化语言的方式简单给出答案，...
出于刑事政策的需要引入刑事合规理念，并不必然导致单位犯罪归责模式的转变。放弃以自然人为中介的单位代位责任，必须先放弃存在意义的犯罪主体论。犯罪主体论导致我国单位犯罪制度的实然效能明显低于应然效能，而在有限的实然效能之内，又可能因个人犯罪株连无辜单位，因单位犯罪株连无辜个人。犯罪只能由自然人实施，单位固有责任属于组织责任，其教义学构建自始便区别于自然人犯罪的行为责任、道义责任。应当部分放弃存在意义的...
西周初年，就如何治理齐鲁，姜太公与周公分别提出了“举贤尚功”和“尊尊亲亲”的制度原则，同时也成功预言了对方制度实践的结果。事后来看，这可谓一场跨越数百年的自觉的制度竞争和自然实验。这一轶事值得从四个方面进行分析：①周公太公各自提出的制度原则的语境必要性和必然性；②“尊尊亲亲”如何因实践结果和理论逻辑在与“尚贤”的制度竞争中最终被重塑甚或淘汰；③这一制度竞争也逐步改变和影响了从孔子到汉儒的相关表达；...
法定犯是对应于自然犯的一种犯罪形态，它具有行政违法性和刑事违法性的双重属性。所谓行政违法性是指违反行政法规，这是法定犯构成要件的规范要素。行政法规是法定犯的前置法，只有违反行政法规的行为，才有可能构成犯罪。在这个意义上说，法定犯具有行政从属性。而刑事违法性是指法定犯的构成要件行为符合刑法规定，具有构成要件该当性。在法定犯的司法认定中，既要参照行政法规的规定，同时又要严格依照刑法规定。在法定犯的刑事...
2018年深圳市中级人民法院审结一宗涉野生动物犯罪上诉案件，该案二审律师和一些刑法学者围绕该案展开了一场讨论，参与者就动物保护乃至于人与动物关系等议题发表了诸多意见。这些意见预设了人权与“动物权”的对立，反对将“动物权”凌驾于人权。它们还在动物保护问题上批判所谓国家主义，强调私权尤其是财产权的重要性，并把现行法律对动物的保护（更不用说非官方的动物保护主张）视为域外影响的结果，认为它们脱离了中国社会...
对中国古代“重刑轻民”“法治落后”的批评由来已久，对礼的性质和定位也是学术界始终面临的困难问题之一。近几十年的法学发展，对法的社会治理功能有了新的理论认识，触发了对法的内涵和外延的重新理解。结合近年来法律经济学，特别是博弈论对社会规范及其与法律之关系的研究，传统中国社会的治理规则可以从规则的形成和执行两个维度分析，既可以是专业化的，也可以是非专业化的；既可以是国家垄断的，也可以是分散演化的。对中国...
通过确立认罪认罚从宽制度，我国刑事诉讼法引入了一种颇具特色的量刑协商机制。根据律师参与这一程序的方式，量刑协商可分为消极的量刑协商模式和积极的量刑协商模式，前者属于一种最低限度的量刑协商，后者则属于可产生积极效果的协商模式，有待于通过必要的制度保障而加以激活。嫌疑人签署的认罪认罚具结书属于控辩双方量刑协商的结果，具有量刑协议书的属性，对于检察官和被告人都具有法律约束力，但对于法官的裁判则不具有必然...
土地空间根据建筑结构、设施用途与开发利用深度等标准有不同分类方式。土地空间开发利用的权利类型，依据有偿或无偿、法定或约定、权利行使为独占或非独占三组影响因素，组合排列出有偿出让的空间建设用地使用权、无偿划拨的空间建设用地使用权、约定有偿的空间役权、法定有偿的公共役权以及法定无偿的空间相邻关系，体现了利用人对于土地空间的不同需求，各种权利类型之间只存在强弱程度的差别。在公共轨道交通、矿业用地、地下油...